國(guó)家司法考試法理學(xué)真題陷阱總結(jié)

國(guó)家司法考試法理學(xué)真題陷阱總結(jié)

　　法的本體
　　錯(cuò)誤表述：強(qiáng)調(diào)法律以社會(huì)為基礎(chǔ)，這是馬克思主義法學(xué)與其他派別法學(xué)的根本區(qū)別；利益需要實(shí)際上都是法律內(nèi)容的決定性因素
　　馬克思：法的內(nèi)容受社會(huì)存在（即社會(huì)中的物質(zhì)生活條件）制約；利益背后的社會(huì)物質(zhì)生活條件才是決定性因素。
　　法的本質(zhì)反映為法的階級(jí)性；法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的物質(zhì)制約性。
　　法的最高價(jià)值目標(biāo)：自由
　　自由是評(píng)價(jià)法律進(jìn)步與否的標(biāo)準(zhǔn)，正義是評(píng)價(jià)法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)（非，人權(quán)——善惡）
　　法律規(guī)則：按內(nèi)容規(guī)定不同，授權(quán)性規(guī)則（可以、有權(quán)）和義務(wù)性規(guī)則（應(yīng)當(dāng)、必須-命令性，不得、禁止——禁止性）可為、應(yīng)為、務(wù)為
　　按確定性程度不同分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。
　　正確表述：法律規(guī)則以“規(guī)范語(yǔ)句”的形式表達(dá)；所有表述法律規(guī)則的語(yǔ)句都可以帶有道義助動(dòng)詞
　　注意：這并不意味著所有法律規(guī)則的表達(dá)都是以規(guī)范語(yǔ)句的形式表達(dá)，而是還可以用陳述語(yǔ)句或陳述句表達(dá)。
　　規(guī)則是內(nèi)容，條文是形式。
　　錯(cuò)誤表述：對(duì)天然孳息和法定孳息重要法律概念含義的解釋應(yīng)該首先采用客觀目的解釋的方法；《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第62條規(guī)定：軍隊(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療事故處理辦法，由中國(guó)人民解放軍衛(wèi)生主管部門會(huì)同國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門依據(jù)本條例制定。
　　委托其他機(jī)關(guān)“會(huì)同”——委任制
　　錯(cuò)誤表述：案件審判中，法律原則都必須無(wú)條件地適用
　　正確表述：法律規(guī)則并不都由法律條文來(lái)表述，并非所有的法律條文都規(guī)定法律規(guī)則；法律原則不僅著眼于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性；以法律為準(zhǔn)繩的法律包括所有的法律淵源，不限于國(guó)內(nèi)法。
　　國(guó)際條約、國(guó)際慣例是正式意義上的法律淵源。
　　正確表述：判例法盡管以文字表述，但不能視為成文法。行政法規(guī)不一定都屬于行政法這個(gè)法律部門。
　　地方性法規(guī)解釋：立法性解釋——常委會(huì)；具體解釋——同級(jí)政府及主管部門
　　錯(cuò)誤表述：法不溯及既往原則屬于法律責(zé)任的歸責(zé)原則。
　　所有的法律文件都具有法律效力，規(guī)范性法律文件針對(duì)不特定主體，非規(guī)范性文件針對(duì)特定主體如交警的責(zé)任認(rèn)定書(shū)
　　法律關(guān)系分類：調(diào)整性（合法）與保護(hù)性（違法）；第一性（實(shí)體性、支配地位）與第二性（程序性、從屬）、縱向（不平等法律關(guān)系主體，不能隨意轉(zhuǎn)讓，也不能隨意放棄）與橫向（平權(quán)法律關(guān)系主體）
　　按是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移，法律事實(shí)分為法律事件與法律行為。
　　正確表述：如果李某自愿支付超過(guò)10%的賠償金，法院以民事調(diào)解書(shū)加以確認(rèn)，李某不能反悔；（當(dāng)時(shí)憑感覺(jué)覺(jué)得不對(duì)，而事實(shí)是這是對(duì)的）
　　正確表述：房地產(chǎn)公司和發(fā)展公司承擔(dān)責(zé)任與它們的義務(wù)沒(méi)有直接關(guān)系（無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任）
　　法律條文與法律規(guī)則不是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。
　　正確表述：法律后果不一定是法律制裁；不是每個(gè)法律條文都有法律責(zé)任的規(guī)定。
　　三段論：案件事實(shí)是小前提，法律規(guī)范是大前提，整個(gè)過(guò)程必然運(yùn)用法律語(yǔ)言進(jìn)行論證。
　　內(nèi)部證成：大前提（法律規(guī)范）+小前提（事實(shí)認(rèn)定）——推論；
　　外部證成：小前提（仿真是否屬于持槍；硫酸是否武器）
　　內(nèi)部證成實(shí)際上就是法律推理，因此演繹、歸納、類比、設(shè)證均為內(nèi)部證成。外部證成在形式上表現(xiàn)為三段論，核心還是法律解釋與法律淵源。
　　所有的證成都是推理的過(guò)程。
　　錯(cuò)誤表述：內(nèi)部證成主要使用演繹方法，外部證成主要使用歸納方法；內(nèi)部證成是針對(duì)案件事實(shí)問(wèn)題進(jìn)行的論證，外部證成是針對(duì)法律規(guī)范問(wèn)題進(jìn)行的論證
　　法律規(guī)范包括法律規(guī)則和法律原則。
　　法律論證的過(guò)程是用法律推理的原則，結(jié)合法律解釋的方法給出合理法律決定的過(guò)程。
　　錯(cuò)誤表述：行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法具有主動(dòng)性，公民的守法具有被動(dòng)性。
　　正確表述：林某父母要求撤銷合同所持的理由是一種法律事實(shí)；所有的法律關(guān)系客體均包含著某種利益；無(wú)法律關(guān)系客體就無(wú)法律關(guān)系
　　司法解釋針對(duì)的對(duì)象是法律，而不是個(gè)案。
　　規(guī)范分為三類：自然規(guī)律、調(diào)整人與自然——技術(shù)規(guī)范、調(diào)整人與人——社會(huì)規(guī)范
　　正式解釋——法定解釋——有權(quán)解釋
　　非正式解釋-學(xué)理解釋（不具有法律約束力）
　　全國(guó)人大常委會(huì)的法律解釋與法律具有同等效力。
　　正確表述；法律解釋不是可有可無(wú)的，而是必然存在于法律適用之中
　　可對(duì)法律進(jìn)行變更：自治條例、單行條例；經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)
　　兩高-司法解釋；國(guó)務(wù)院——行政解釋，兩者效力低于立法解釋
　　可以要求立法解釋的：兩央、兩高、省級(jí)常委會(huì)
　　全國(guó)人大常委會(huì)解釋的2種情形：進(jìn)一步明確含義、新情況
　　英美法系：判例法與成文法作為正是淵源；大陸法系起源于羅馬法——成文是淵源
　　錯(cuò)誤表述：法院在庭審中認(rèn)定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這主要解決的是事實(shí)問(wèn)題。
　　由……引起，這是推理得出的結(jié)論，是一種責(zé)任認(rèn)定而非事實(shí)認(rèn)定。
　　錯(cuò)誤表述：法院所引用的刑法條款所規(guī)定的內(nèi)容屬于任意性法律規(guī)則
　　強(qiáng)制性規(guī)則與任意性規(guī)則（允許人們自行選擇或協(xié)商確定）
　　行政解釋：一是國(guó)務(wù)院及其主管部門對(duì)法律進(jìn)行行政解釋；二是國(guó)務(wù)院法制辦對(duì)行政法規(guī)進(jìn)行解釋；三是省級(jí)政府的主管部門對(duì)地方法規(guī)進(jìn)行解釋。 價(jià)值判斷是應(yīng)然判斷（應(yīng)不應(yīng)受到制裁），事實(shí)判斷是實(shí)然判斷（事實(shí)是否發(fā)生）。
　　錯(cuò)誤表述：已加入甲國(guó)國(guó)籍的原福建人沈某在乙國(guó)印制人民幣假鈔20萬(wàn)元，其行為是否適用中國(guó)法律，屬于法的空間效力問(wèn)題
　　法對(duì)人的效力指法律對(duì)誰(shuí)有效力，適用于哪些人；法對(duì)空間的效力指法在哪些地域有效，適用于哪些地區(qū)。
　　是否適用中國(guó)法律，這是法對(duì)人的效力。不論是屬人主義、屬地主義、保護(hù)主義還是混合主義，都屬于法對(duì)人的效力。
　　正確表述：馬克思主義法學(xué)認(rèn)為法產(chǎn)生的根本原因是私有制的出現(xiàn)和階級(jí)的形成；法的繼承是指不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受；法系是一個(gè)比較學(xué)法上的概念，是根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同對(duì)法所作的分類。
　　國(guó)內(nèi)法不可以繼承國(guó)際法
　　錯(cuò)誤表述：西方的兩系在歷史發(fā)展的過(guò)程中逐漸實(shí)現(xiàn)了與國(guó)際化的協(xié)調(diào)一致，但與中華法系相比，卻又失去了民族化特色；法的移植不反映時(shí)間關(guān)系，僅體現(xiàn)空間關(guān)系。
　　正確表述：“徒法不足以自行”，因此法律不是的：“惡法亦法”觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)法律的權(quán)威來(lái)自于法律自身，與法律之外的因素?zé)o關(guān)；為了實(shí)現(xiàn)法對(duì)社會(huì)的有效調(diào)整，必須使法律與其他的資源分配系統(tǒng)（宗教、道德、政策等）進(jìn)行配合；人獸混合胚胎研究可能引發(fā)嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題，因此需要及時(shí)立法給予規(guī)范和調(diào)整。
　　錯(cuò)誤表述：科技立法具有國(guó)際性和普遍性，可以不考慮具體國(guó)家的道德和風(fēng)俗習(xí)慣；自然法學(xué)派認(rèn)為，實(shí)在法不是法律。
　　正確表述：法律和道德都具有強(qiáng)制性，都是人們應(yīng)該遵循的規(guī)范；法律規(guī)范和道德規(guī)范的區(qū)別之一就在于道德規(guī)范不具有國(guó)家強(qiáng)制性；按照分析實(shí)證主義法學(xué)的觀點(diǎn)，法與道德在概念上沒(méi)有必然聯(lián)系。（分析實(shí)證主義法學(xué)否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系）
　　正確表述：法律、行政法規(guī)、社會(huì)公德都是法的淵源；法的正式淵源主要是制定法，非正式淵源包括村規(guī)民約、道德等。法的社會(huì)化是西方現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中出現(xiàn)的現(xiàn)象，表明法律是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控手段；人權(quán)必須法律化才能獲得更大程度的保障；人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)；人權(quán)是法的源泉。
　　錯(cuò)誤表述：人權(quán)歸根結(jié)底來(lái)源于國(guó)家的承認(rèn)；人權(quán)的法律化表明人權(quán)只能是一種實(shí)有權(quán)利（人權(quán)分為應(yīng)有權(quán)利、法律權(quán)利和實(shí)有權(quán)利）
　　正確表述：本行政區(qū)內(nèi)經(jīng)濟(jì)、文化及公共事業(yè)建設(shè)屬于地方性事務(wù)，可以由地方性法規(guī)加以規(guī)定；自治條例單行條例——自治地方的人大（不是常委會(huì)）；省級(jí)人大及常委會(huì)制定地方性法規(guī)，無(wú)須報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)即可實(shí)行
　　正確表述：自治條例、單行條例可依法優(yōu)于地方性法規(guī)適用；地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突，由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，適用地方性法規(guī)，認(rèn)為適用規(guī)章的，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決；部門規(guī)章對(duì)同一事項(xiàng)規(guī)定不一致由國(guó)務(wù)院裁決；授權(quán)制定法規(guī)與法律規(guī)定不一致，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。
　　正確表述：法官審理行政案件，如發(fā)現(xiàn)地方性法規(guī)與國(guó)家法律相抵觸，應(yīng)當(dāng)適用國(guó)家法律審判；可以通過(guò)所在法院報(bào)請(qǐng)最高院，由最高院向全國(guó)人大常委會(huì)書(shū)面提出審查的要求；也可以公民的名義向全國(guó)人大常委會(huì)書(shū)面提出審查的建議（注意不是要求哦）