國家司法考試法理學(xué)真題陷阱總結(jié)
國家司法考試法理學(xué)真題陷阱總結(jié)
法的本體
錯誤表述:強調(diào)法律以社會為基礎(chǔ),這是馬克思主義法學(xué)與其他派別法學(xué)的根本區(qū)別;利益需要實際上都是法律內(nèi)容的決定性因素
馬克思:法的內(nèi)容受社會存在(即社會中的物質(zhì)生活條件)制約;利益背后的社會物質(zhì)生活條件才是決定性因素。
法的本質(zhì)反映為法的階級性;法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的物質(zhì)制約性。
法的最高價值目標(biāo):自由
自由是評價法律進(jìn)步與否的標(biāo)準(zhǔn),正義是評價法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)(非,人權(quán)——善惡)
法律規(guī)則:按內(nèi)容規(guī)定不同,授權(quán)性規(guī)則(可以、有權(quán))和義務(wù)性規(guī)則(應(yīng)當(dāng)、必須-命令性,不得、禁止——禁止性)可為、應(yīng)為、務(wù)為
按確定性程度不同分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。
正確表述:法律規(guī)則以“規(guī)范語句”的形式表達(dá);所有表述法律規(guī)則的語句都可以帶有道義助動詞
注意:這并不意味著所有法律規(guī)則的表達(dá)都是以規(guī)范語句的形式表達(dá),而是還可以用陳述語句或陳述句表達(dá)。
規(guī)則是內(nèi)容,條文是形式。
錯誤表述:對天然孳息和法定孳息重要法律概念含義的解釋應(yīng)該首先采用客觀目的解釋的方法;《醫(yī)療事故處理條例》第62條規(guī)定:軍隊醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)療事故處理辦法,由衛(wèi)生主管部門會同衛(wèi)生行政部門依據(jù)本條例制定。
委托其他機關(guān)“會同”——委任制
錯誤表述:案件審判中,法律原則都必須無條件地適用
正確表述:法律規(guī)則并不都由法律條文來表述,并非所有的法律條文都規(guī)定法律規(guī)則;法律原則不僅著眼于行為及條件的共性,而且關(guān)注它們的個別性;以法律為準(zhǔn)繩的法律包括所有的法律淵源,不限于國內(nèi)法。
國際條約、國際慣例是正式意義上的法律淵源。
正確表述:判例法盡管以文字表述,但不能視為成文法。行政法規(guī)不一定都屬于行政法這個法律部門。
地方性法規(guī)解釋:立法性解釋——常委會;具體解釋——同級政府及主管部門
錯誤表述:法不溯及既往原則屬于法律責(zé)任的歸責(zé)原則。
所有的法律文件都具有法律效力,規(guī)范性法律文件針對不特定主體,非規(guī)范性文件針對特定主體如交警的責(zé)任認(rèn)定書
法律關(guān)系分類:調(diào)整性(合法)與保護(hù)性(違法);第一性(實體性、支配地位)與第二性(程序性、從屬)、縱向(不平等法律關(guān)系主體,不能隨意轉(zhuǎn)讓,也不能隨意放棄)與橫向(平權(quán)法律關(guān)系主體)
按是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移,法律事實分為法律事件與法律行為。
正確表述:如果李某自愿支付超過10%的賠償金,法院以民事調(diào)解書加以確認(rèn),李某不能反悔;(當(dāng)時憑感覺覺得不對,而事實是這是對的)
正確表述:房地產(chǎn)公司和發(fā)展公司承擔(dān)責(zé)任與它們的義務(wù)沒有直接關(guān)系(無過錯責(zé)任)
法律條文與法律規(guī)則不是一一對應(yīng)的關(guān)系。
正確表述:法律后果不一定是法律制裁;不是每個法律條文都有法律責(zé)任的規(guī)定。
三段論:案件事實是小前提,法律規(guī)范是大前提,整個過程必然運用法律語言進(jìn)行論證。
內(nèi)部證成:大前提(法律規(guī)范)+小前提(事實認(rèn)定)——推論;
外部證成:小前提(仿真是否屬于持槍;硫酸是否武器)
內(nèi)部證成實際上就是法律推理,因此演繹、歸納、類比、設(shè)證均為內(nèi)部證成。外部證成在形式上表現(xiàn)為三段論,核心還是法律解釋與法律淵源。
所有的證成都是推理的過程。
錯誤表述:內(nèi)部證成主要使用演繹方法,外部證成主要使用歸納方法;內(nèi)部證成是針對案件事實問題進(jìn)行的論證,外部證成是針對法律規(guī)范問題進(jìn)行的論證
法律規(guī)范包括法律規(guī)則和法律原則。
法律論證的過程是用法律推理的原則,結(jié)合法律解釋的方法給出合理法律決定的過程。
錯誤表述:行政機關(guān)的執(zhí)法具有主動性,公民的守法具有被動性。
正確表述:林某父母要求撤銷合同所持的理由是一種法律事實;所有的法律關(guān)系客體均包含著某種利益;無法律關(guān)系客體就無法律關(guān)系
司法解釋針對的對象是法律,而不是個案。
規(guī)范分為三類:自然規(guī)律、調(diào)整人與自然——技術(shù)規(guī)范、調(diào)整人與人——社會規(guī)范
正式解釋——法定解釋——有權(quán)解釋
非正式解釋-學(xué)理解釋(不具有法律約束力)
常委會的法律解釋與法律具有同等效力。
正確表述;法律解釋不是可有可無的,而是必然存在于法律適用之中
可對法律進(jìn)行變更:自治條例、單行條例;經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)
兩高-司法解釋;——行政解釋,兩者效力低于立法解釋
可以要求立法解釋的:兩央、兩高、省級常委會
常委會解釋的2種情形:進(jìn)一步明確含義、新情況
英美法系:判例法與成文法作為正是淵源;大陸法系起源于羅馬法——成文是淵源
錯誤表述:法院在庭審中認(rèn)定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起,這主要解決的是事實問題。
由……引起,這是推理得出的結(jié)論,是一種責(zé)任認(rèn)定而非事實認(rèn)定。
錯誤表述:法院所引用的刑法條款所規(guī)定的內(nèi)容屬于任意性法律規(guī)則
強制性規(guī)則與任意性規(guī)則(允許人們自行選擇或協(xié)商確定)
行政解釋:一是及其主管部門對法律進(jìn)行行政解釋;二是法制辦對行政法規(guī)進(jìn)行解釋;三是省級政府的主管部門對地方法規(guī)進(jìn)行解釋。 價值判斷是應(yīng)然判斷(應(yīng)不應(yīng)受到制裁),事實判斷是實然判斷(事實是否發(fā)生)。
錯誤表述:已加入甲國國籍的原福建人沈某在乙國印制人民幣假鈔20萬元,其行為是否適用中國法律,屬于法的空間效力問題
法對人的效力指法律對誰有效力,適用于哪些人;法對空間的效力指法在哪些地域有效,適用于哪些地區(qū)。
是否適用中國法律,這是法對人的效力。不論是屬人主義、屬地主義、保護(hù)主義還是混合主義,都屬于法對人的效力。
正確表述:馬克思主義法學(xué)認(rèn)為法產(chǎn)生的根本原因是私有制的出現(xiàn)和階級的形成;法的繼承是指不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受;法系是一個比較學(xué)法上的概念,是根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同對法所作的分類。
國內(nèi)法不可以繼承國際法
錯誤表述:西方的兩系在歷史發(fā)展的過程中逐漸實現(xiàn)了與國際化的協(xié)調(diào)一致,但與中華法系相比,卻又失去了民族化特色;法的移植不反映時間關(guān)系,僅體現(xiàn)空間關(guān)系。
正確表述:“徒法不足以自行”,因此法律不是的:“惡法亦法”觀點強調(diào)法律的權(quán)威來自于法律自身,與法律之外的因素?zé)o關(guān);為了實現(xiàn)法對社會的有效調(diào)整,必須使法律與其他的資源分配系統(tǒng)(宗教、道德、政策等)進(jìn)行配合;人獸混合胚胎研究可能引發(fā)嚴(yán)重的社會問題,因此需要及時立法給予規(guī)范和調(diào)整。
錯誤表述:科技立法具有國際性和普遍性,可以不考慮具體國家的道德和風(fēng)俗習(xí)慣;自然法學(xué)派認(rèn)為,實在法不是法律。
正確表述:法律和道德都具有強制性,都是人們應(yīng)該遵循的規(guī)范;法律規(guī)范和道德規(guī)范的區(qū)別之一就在于道德規(guī)范不具有國家強制性;按照分析實證主義法學(xué)的觀點,法與道德在概念上沒有必然聯(lián)系。(分析實證主義法學(xué)否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系)
正確表述:法律、行政法規(guī)、社會公德都是法的淵源;法的正式淵源主要是制定法,非正式淵源包括村規(guī)民約、道德等。法的社會化是西方現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展中出現(xiàn)的現(xiàn)象,表明法律是市場經(jīng)濟的宏觀調(diào)控手段;人權(quán)必須法律化才能獲得更大程度的保障;人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn);人權(quán)是法的源泉。
錯誤表述:人權(quán)歸根結(jié)底來源于國家的承認(rèn);人權(quán)的法律化表明人權(quán)只能是一種實有權(quán)利(人權(quán)分為應(yīng)有權(quán)利、法律權(quán)利和實有權(quán)利)
正確表述:本行政區(qū)內(nèi)經(jīng)濟、文化及公共事業(yè)建設(shè)屬于地方性事務(wù),可以由地方性法規(guī)加以規(guī)定;自治條例單行條例——自治地方的人大(不是常委會);省級人大及常委會制定地方性法規(guī),無須報請批準(zhǔn)即可實行
正確表述:自治條例、單行條例可依法優(yōu)于地方性法規(guī)適用;地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突,由提出意見,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的,適用地方性法規(guī),認(rèn)為適用規(guī)章的,由常委會裁決;部門規(guī)章對同一事項規(guī)定不一致由裁決;授權(quán)制定法規(guī)與法律規(guī)定不一致,由常委會裁決。
正確表述:法官審理行政案件,如發(fā)現(xiàn)地方性法規(guī)與國家法律相抵觸,應(yīng)當(dāng)適用國家法律審判;可以通過所在法院報請最高院,由最高院向常委會書面提出審查的要求;也可以公民的名義向常委會書面提出審查的建議(注意不是要求哦)